Журнал «Отдел кадров государственного (муниципального) учреждения» № 9/2018
Гарантии и компенсации работникам в случае сдачи ими крови и ее компонентов установлены ст. 186 ТК РФ. Сегодня рассмотрим затруднения, с которыми сталкиваются кадровики (бухгалтеры), если в учреждении работают доноры. Нужно ли утверждать локальный нормативный акт, регламентирующий порядок реализации гарантий работникам при сдаче крови и ее компонентов? Обязан ли работодатель издавать приказ об освобождении сотрудника от работы в связи со сдачей крови? В каком порядке предоставляются «донорские» дни, если рабочая смена переходит с одних суток на другие? На эти и иные вопросы вы найдете ответы в статье.
Назовем основные постулаты, установленные ТК РФ по вопросу донорства:
Трудовое законодательство не содержит запрета на издание таких актов. Напротив, регламентация данных отношений позволит избежать конфликтов и споров с работниками (аналогичное мнение высказано в Письме Минтруда РФ от 12.05.2017 № 19-0/В-422).
Как правило, в учреждениях порядок действий доноров урегулирован, в частности регламентированы правила уведомления работодателя о желании работника сдать кровь. Напомним, что законодательство не устанавливает порядок и форму такого уведомления. Соответственно это можно сделать устно или письменно (написав заявление). Причем работодатель обязан обеспечить работнику возможность осуществить указанные социально значимые действия, освободив его от работы в день сдачи крови (в день связанного с этим медицинского осмотра).
Приказ на донорские дни.
Обязан ли работодатель издавать приказ об освобождении сотрудника от работы в связи со сдачей крови и прохождением медосмотра? Нужен ли приказ о присоединении дней отдыха к ежегодному оплачиваемому отпуску?
Чиновники из Минтруда полагают, что делать это не обязательно, поскольку Трудовой кодекс не содержит специальных норм, которые указывают на необходимость издания таких приказов (распоряжений) (см. Письмо от 01.03.2017 № 14-2/ООГ-1727). Но в другом письме они указали, что во избежание споров с работниками издание приказа на донорские дни работодателя целесообразно и даже необходимо – в том числе для учета присутствия (отсутствия) сотрудника на рабочем месте и правильного заполнения табеля учета рабочего времени (Письмо от 12.05.2017 № 19-0/В-422).
Пример такого приказа на донорские дни представим ниже.
Федеральное бюджетное учреждение здравоохранения «Приволжский окружной медицинский центр» Федерального медико-биологического агентства ФБУЗ ПОМЦ ФМБА России «Клиническая больница № 3»
Приказ № 152
г. Нижний Новгород
Об освобождении от работы в связи со сдачей крови и связанным с этим медицинским обследованием
На основании ст. 186 ТК РФ в связи со сдачей сотрудником крови и связанным с этим медицинским обследованием
1. В день сдачи крови (ее компонентов) и связанного с этим медицинского осмотра 03.09.2018 освободить от работы старшую медицинскую сестру Хорошилову О. П. с сохранением средней заработной платы.
2. Освобожденной от работы старшей медицинской сестре Хорошиловой О. П. в срок до 06.09.2018 предоставить в отдел кадров справку медицинского учреждения, подтверждающую факт сдачи крови и прохождения связанного с этим медицинского обследования.
3. Приказ объявить всем заинтересованным лицам.
4. Контроль исполнения приказа возложить на начальника отдела кадров Егорову В. Д.
Основание: личное заявление медицинской сестры Хорошиловой О. П. от 31.08.2018 № 3.
Руководитель ФБУЗ ПОМЦ ФМБА России
«Клиническая больница № 3»
Смирнов В. П. __________ /_________________________
(подпись) (Ф. И. О.)
С приказом ознакомлены:
Старшая медицинская сестра Хорошилова О. П. __________ /________________________
(должность, Ф. И. О.) (подпись) (Ф. И. О.)
Начальник отдела кадров Егорова В. Д. __________ /________________________
(должность, Ф. И. О.) (подпись) (Ф. И. О.)
С приказом ознакомил:
Руководитель ФБУЗ ПОМЦ ФМБА России «Клиническая больница № 3» Смирнов В. П. (должность, Ф. И. О.)
Рабочее время сотрудника (заведующий кафедрой) составляет 36 часов в неделю. Продолжительность времени в конкретный день зависит от учебного процесса. 03.09.3018 у названного сотрудника рабочий день закончился в 13.00 (в пределах нормы выработки и месячной нормы), затем он поехал и сдал плазму в 14.00, не уведомив об этом работодателя. При представлении справки по форме 402/у работодатель отказал в возможности использовать день отдыха за 03.09.2018 в другой день (17.09.2018), ссылаясь на то, что сотрудник не согласовал свой выход на работу в день сдачи крови. При этом официальный порядок предоставления дней отдыха работникам донорам в организации на момент сдачи крови не установлен (подготовлен только соответствующий проект приказа).
Вправе ли работодатель отказать в предоставлении дня отдыха 17.09.2018?
Если выход на работу в день сдачи крови и ее компонентов не был согласован с работодателем, у последнего не возникает обязанности предоставить другой день отдыха. Вместе с тем это не отменяет права на дополнительный день отдыха после дня сдачи крови и ее компонентов (аналогичное мнение высказано в письмах Роструда от 12.05.2017 № 19-0/В-422, от 19.05.2017 № ПГ/09871-03-3).
Нужно ли предоставлять дополнительный день отдыха в случае, если работник донор после сдачи крови вышел на работу, не предупредив об этом руководство?
Работник донор имеет право на дополнительный день отдыха независимо от того, выходил он в день сдачи крови на работу или нет, а также от того, ставил ли он в известность о факте сдачи крови свое руководство. Между тем в любом случае дополнительный день отдыха предоставляет работодатель, что предполагает учет как пожеланий работника, так и производственных интересов (Письмо Минтруда РФ от 12.05.2017 № 19-0/В-422).
Сотрудник работает в ночную смену с 23.00 до 7.00. Он запланировал сдать кровь и обратился в отдел кадров с вопросом о том, какой день считать днем сдачи крови – сутки, на которые приходится начало смены (с 23.00 до 00.00), или следующие за этим сутки, на которые приходится большая часть рабочего времени (с 00.00 до 7.00).
Трудовой кодекс не содержит ответа на данный вопрос. Обратимся к ст. 4 Федерального закона от 03.06.2011 № 107-ФЗ «Об исчислении времени», в соответствии с которой время календарного дня исчисляется часами, минутами и секундами. За начало календарного дня принимается момент времени, соответствующий 00 часам 00 минутам 00 секундам. За окончание календарного дня принимается момент времени, соответствующий 24 часам 00 минутам 00 секундам. Таким образом, в рассматриваемом случае смена работника начинается в один календарный день, а заканчивается в другой. Если следовать нормам трудового законодательства буквально, получается, что в день сдачи крови работник должен быть освобожден от работы с 00.00 часов до 7.00 (до момента сдачи крови) и с 23.00 до 00.00 этого же дня (после сдачи крови) (обратите внимание на то, что этот час приходится на другую смену). По понятным причинам такой вариант может быть неудобен и работнику, и работодателю.
По нашему мнению, если работа сотрудника не связана с вредными и опасными условиями, он по согласованию с работодателем может выбрать день отдыха, полагающийся за день сдачи крови, по своему усмотрению.
Если же работа связана с вредными и опасными условиями труда, мы полагаем, что сотрудник должен быть освобожден от работы сразу на две смены (до и после сдачи крови). В этом случае он отгуляет сразу два положенных ему «донорских» дня (в том числе дополнительный день отдыха).
По утвержденному графику сотрудник работает с 23.00 до 7.00. 5 сентября в 11.00 он в качестве донора сдал кровь. Его работа не связана с вредными или опасными условиями труда.
По согласованию с работодателем сотрудник может не выйти на работу:
Второй (дополнительный) день отдыха сотрудник может использовать в другой день либо присоединить к оплачиваемому отпуску.
Сотрудник работает по сменному графику по 11 часов (два через два, например 1-е и 2-е – рабочие дни, 3-е и 4-е – выходные, 5-е и 6-е – рабочие, 7-е и 8-е – выходные и т. д.). Он хочет присоединить дополнительные дни отдыха, полагающиеся ему за сдачу крови, к ежегодному оплачиваемому отпуску (у сотрудника накоплено 5 «донорских» дней). Вправе ли он указать в заявлении с просьбой о предоставлении ему дополнительных дней отдыха такие даты, как 1, 2, 5, 6, 9-е, то есть смены, приходящиеся на рабочие дни?
Чиновники полагают: устанавливая льготы работникам донорам в части освобождения их от работы в дни сдачи крови, связанного с этим медицинского обследования, а также предоставления им в связи со сдачей крови дополнительных дней отдыха трудовое законодательство исходит из нормальной продолжительности рабочего дня (8 часов).
Соответственно, в случае, когда день отдыха по графику сменности совпадает с рабочим днем, продолжительность которого более 8 часов, оставшиеся часы должны быть отработаны в последующий период с учетом соблюдения годовой нормы рабочего времени.
При определении нормы рабочего времени для сотрудника с суммированным учетом рабочего времени не учитываются периоды, когда он фактически не работает, в частности дни сдачи крови и дополнительные дни отдыха донора. Таким образом, в случае сдачи крови и ее компонентов норма рабочего времени этого лица в учетном периоде за каждый день отсутствия на работе уменьшается на 8 часов (Письмо Минтруда РФ от 01.03.2017 № 14-2/ООГ-1727).
Значит, если у работника накоплено 5 «донорских» дней, ему положено 40 часов отдыха (8 ч х 5 дн.). Это соответствует трем полным рабочим сменам и 7 часам (40 ч – (3 дн. х 11 ч)). То есть в заявлении с просьбой о предоставлении отпуска он может просить присоединить к отпуску три рабочие смены, например 1-го, 2-го и 5-го числа. У него останется 7 неотгулянных часов.
Сотрудник работает по сменному графику по 11 часов (два через два). В день сдачи крови он не выходит на работу. Как нужно оплачивать ему этот день – исходя из полной ставки (11 часов) или из нормальной продолжительности рабочего дня (8 часов)?
Как указано выше, в части определения продолжительности оплачиваемого периода за день сдачи крови, день связанного с этим медицинского обследования, а также за дополнительный день отдыха трудовое законодательство исходит из нормальной продолжительности рабочего дня (8 часов). Таким образом, средний заработок сохраняется за 8-часовой рабочий день.
Отметим, что в случае присоединения дополнительных дней за сдачу крови к отпуску расчет среднего заработка для оплаты отпуска и «донорских» дней производится раздельно в порядке, определенном ст. 139 ТК РФ и Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 № 922.
Обязан ли работодатель при увольнении работника неиспользованные «донорские» дни заменить денежной компенсацией?
Официальная позиция контролирующих органов на этот счет такова: замена дополнительных дней отдыха за дни сдачи крови денежной компенсацией (в том числе при увольнении) положениями ст. 186 ТК РФ не предусмотрена (п. 9 Письма Роструда от 19.03.2012 № 395-6-1). Арбитры также разделяют описанный подход: дополнительные дни отдыха могут быть предоставлены только в период действия трудовых отношений, работник вправе использовать эти дни и после того, как подал заявление об увольнении, но не позднее дня увольнения – последнего дня работы. При этом ни Трудовой кодекс, ни Федеральный закон от 20.07.2012 № 125-ФЗ «О донорстве крови и ее компонентов» не предусматривают возможность замены дней отдыха денежной компенсацией (см., например, апелляционные определения Кировского областного суда от 09.04.2015 по делу № 33-1291/2015, Саратовского областного суда от 27.06.2013 по делу № 33-3661).
Работник до своего увольнения не использовал дополнительные выходные дни, полагающиеся ему в связи со сдачей крови (ее компонентов). Вправе ли он предъявить донорские справки новому работодателю?
Однозначного ответа на данный вопрос нет. Государство гарантирует работнику донору защиту его прав и охрану его здоровья, а также предоставляет ему меры социальной поддержки. В то же время официальная позиция контролирующих органов такова: предоставление дополнительного дня отдыха, предусмотренного ч. 4 ст. 186 ТК РФ, по новому месту работы (у другого работодателя) законодательством не предусмотрено (п. 9 Письма Роструда от 19.03.2012 № 395-6-1).
Существует судебная практика с другим подходом: правовое регулирование, установленное ст. 186 ТК РФ, не предусматривает зависимость реализации работником, сдававшим кровь и ее компоненты, от факта наличия трудовых отношений с конкретным работодателем. Факт наличия у истца подлинников справок свидетельствует о том, что право на отдых им не реализовано (Определение Ивановского областного суда по делу № 33-204).
2.1. До момента предоставления работником справки о сдаче крови работник может сообщить работодателю о своем желании сдать кровь, в связи с этим работодатель обязан обеспечить работнику возможность осуществить указанные социально важные действия, освободив его от работы в день сдачи крови и ее компонентов (и день связанного с этим медицинского осмотра).
Законодательство не устанавливает порядок и форму уведомления, которым работник должен проинформировать работодателя о намерении сдать кровь и ее компоненты.
Работник может уведомить Вас о намерении сдать кровь и ее компоненты устно или предварительно направить соответствующее заявление, а медицинскую справку предоставить позднее.
При получении от работника уведомления о намерении сдать кровь и ее компоненты следует издать приказ (распоряжение) об освобождении работника от работы (Приказ об освобождении от работы в связи со сдачей крови).
В приказе необходимо отразить основание, дату освобождения от работы.
Ознакомьте работника с приказом (распоряжением). Ознакомление должно подтверждаться подписью работника. По требованию работника выдайте ему надлежаще заверенную копию указанного приказа (распоряжения). Внесите сведения об отсутствии работника в день сдачи крови (и прохождения медицинского осмотра) в табель учета рабочего времени работника.
Законодательством предусмотрена возможность выхода работника на работу в день сдачи крови и ее компонентов (в день связанного с этим медицинского осмотра) при согласии на это работника. Примечание 1.
Если достигнуто соглашение о выходе работника на работу в день сдачи крови, эту договоренность следует оформить в письменном виде. Примечание 2.
Если работник по соглашению с работодателем вышел на работу, он имеет право на предоставление другого дня отдыха, перейдите к шагу 3.
2.2. В случае сдачи работником крови и ее компонентов основанием для предоставления указанных гарантий является медицинская справка, выданная в установленном порядке.
Для предъявления по месту работы оформляется справка, подтверждающая факт медицинского обследования или медицинского обследования с последующей сдачей крови или ее компонентов (формы № 401/у или 402/у) (Приказ Минздрава РФ от 14.09.2001 № 364 «Об утверждении Порядка медицинского обследования донора крови и ее компонентов»).
На справке должны быть подпись и личная печать врача, а также печать медицинской организации (п. 10 Приказа Минздравсоцразвития России от 02.05.2012 № 441н «Об утверждении Порядка выдачи медицинскими организациями справок и медицинских заключений»).
Если медицинская справка работником не представлена либо не соответствует установленной форме, обязанности предоставить гарантии, связанные со сдачей крови, у работодателя не возникнет.
Если работник сдал кровь и ее компоненты в период ежегодного оплачиваемого отпуска, в выходной или нерабочий праздничный день, он имеет право на предоставление другого дня отдыха, перейдите к шагу 3.
Примечание 1: если работник занят на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, выход его на работу в день сдачи крови невозможен, даже при согласии на это работника.
Примечание 2: если работник присутствует на работе по своей инициативе, он должен подать соответствующее заявление. Если инициатива исходит от работодателя, следует направить работнику уведомление с предложением выйти на работу. После получения согласия работника работодателю следует издать приказ о привлечении этого работника к работе.
Для граждан, решивших стать донорами крови и ее компонентов, законодатели предусмотрели ряд гарантий.
Донорство крови — это добровольная сдача крови и (или) ее компонентов для применения в лечебных, научно-исследовательских и образовательных целях (п. 5 ст. 2 Федерального закона от 20.07.2012 N 125-ФЗ «О донорстве крови и ее компонентов»).
Донор — лицо, добровольно сдающее кровь и (или) ее компоненты (п. 2 ст. 2 Федерального закона от 20.07.2012 N 125-ФЗ).
Донором может быть лицо, которое соответствует следующим требованиям (ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 20.07.2012 N 125-ФЗ):
1) является дееспособным (по общему правилу — с 18 лет);
2) является гражданином РФ или иностранным гражданином (лицом без гражданства), законно проживающим в России не меньше года;
3) прошло медицинский осмотр;
4) не имеет медицинских противопоказаний для сдачи крови и (или) ее компонентов.
Важно! В день сдачи крови и ее компонентов, а также в день связанного с этим медицинского осмотра работник освобождается от работы с сохранением среднего заработка.
Порядок медицинского обследования донора крови и ее компонентов утвержден Приказом Минздрава России от 14.09.2001 N 364.
Факт сдачи донором крови и связанного с этим медицинского осмотра удостоверяется соответствующей медицинской справкой.
Если работник представит только справку, подтверждающую факт медицинского осмотра, это может свидетельствовать о выявленных у него противопоказаниях либо о том, что сдача крови назначена на иной день. В этом случае в день медосмотра работник считается освобожденным от работы, однако заработная плата за ним не сохраняется.
Важно! Выход работника-донора на работу в день сдачи крови возможен только по соглашению между работодателем и работником.
В случае если по соглашению с работодателем работник в день сдачи крови и ее компонентов вышел на работу, ему предоставляется по его желанию другой день отдыха. Предоставление другого дня отдыха не освобождает работодателя от предоставления работнику дополнительного дня отдыха.
При освобождении от работы в день сдачи крови, использовании другого и дополнительного дней отдыха за работником сохраняется средний заработок. В случае выхода на работу в день сдачи крови средний заработок за предоставленный впоследствии другой день отдыха подлежит перерасчёту с учётом начисленной зарплаты за работу в день сдачи крови.
Важно! Запрещается выход донора на работу в день сдачи крови, если он осуществляет трудовую функцию на работе с вредными и (или) опасными условиями труда.
Важно! После каждого дня сдачи крови и ее компонентов работнику предоставляется дополнительный день отдыха.
В законе прямо указано, что работодатель обязан предоставить дополнительный день отдыха после каждого дня сдачи крови, т.е. время предоставления и продолжительность отдыха не зависят от его усмотрения. День отдыха не может быть сокращён, разбит на части или заменён другим временем отдыха.
Если работник на следующий день после сдачи крови использовал дополнительный день отдыха без согласования с работодателем или вопреки его воле, такой невыход на работу не является прогулом. Вместе с тем, по желанию работника дополнительный день отдыха может быть реализован не сразу, а присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован в другое время в течение года после дня сдачи крови и ее компонентов. И в этом случае использование дня отдыха происходит по усмотрению работника и не зависит от воли работодателя.
Основанием для освобождения работника от работы в связи с прохождением медицинского осмотра и/или со сдачей крови и её компонентов является его заявление и медицинская справка, подтверждающая факт медицинского осмотра и/или подтверждающая факт исполнения донорской функции.
Важно! В случае сдачи крови и ее компонентов в период ежегодного оплачиваемого отпуска, в выходной или нерабочий праздничный день работнику по его желанию предоставляется другой день отдыха, который подлежит оплате в размере среднего заработка.
Положенный в этом случае работнику другой день отдыха по его желанию может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован в другое время. И в этом случае предоставление другого дня отдыха не освобождает работодателя от предоставления работнику дополнительного дня отдыха.
Право работника-донора на предоставление дополнительного дня отдыха ограничено единственным условием — этот день должен быть использован в течение года со дня сдачи крови и (или) её компонентов.
Дополнительные дни отдыха, положенные за сдачу крови и её компонентов, не могут быть заменены денежной компенсацией, в том числе при увольнении работника.
Законодательством не предусмотрено предоставление работнику дополнительного дня отдыха, если работник сдал кровь и (или) её компоненты до приема на работу к данному работодателю. После увольнения сдавшего кровь донора обязанность по предоставлению ему гарантий к новому работодателю не переходит.
Однако совместителям гарантии предоставляются, как по основному месту работы.
Важно! Работодатель должен предоставлять почетному донору России ежегодный оплачиваемый отпуск в удобное для него время года (п. 1 ч. 1 ст. 23 Федерального закона от 20.07.2012 N 125-ФЗ).
Почетный донор и донор, сдавший в течении года безвозмездно кровь и её компоненты в объёме, равном двум максимально допустимым дозам, имеет право на первоочередное приобретение по месту работы или учебы льготных путевок на санаторно-курортное лечение (ч. 3 ст. 22 Федерального закона от 20.07.2012 N 125-ФЗ).
Отсутствие работника на рабочем месте в связи с донорством табелируется как исполнение государственной (общественной) обязанности.